作者：林旭 余俐 虞立教

按照注冊地和上市地劃分，廣義的中國上市公司大致可以分為三類：一是境內(nèi)上市公司，主要特點是境內(nèi)注冊、境內(nèi)上市，主要經(jīng)營活動位于中國境內(nèi)；二是紅籌境外上市公司，主要特點是境外注冊、境外上市，但主要經(jīng)營活動位于中國境內(nèi)；三是紅籌境內(nèi)上市公司，主要特點是境外注冊、境內(nèi)上市，主要經(jīng)營活動位于中國境內(nèi)。需要注意的是，非居民企業(yè)投資于不同類型的上市公司取得股息紅利收入，對應(yīng)的稅務(wù)處理有所差別。

商務(wù)部公布數(shù)據(jù)顯示，2023年1月，全國實際使用外資金額達1276.9億元，同比增長14.5%。近年來，我國持續(xù)放開合格投資者額度限制、拓寬投資渠道，以便利境外投資者參與我國金融市場。在這些境外投資者中，不乏看好中國上市公司的非居民企業(yè)。從實務(wù)角度看，非居民企業(yè)投資中國上市公司取得股息紅利，在不同情形下稅務(wù)處理也不一致。

情形一：投資境內(nèi)上市公司

目前，非居民企業(yè)投資境內(nèi)上市公司的常見途徑有三種，包括滬港通、合格的境外機構(gòu)投資者（QFII）和人民幣合格境外機構(gòu)投資者（RQFII）。

滬港通，是滬港股票市場交易互聯(lián)互通機制，指兩地投資者委托上交所會員或者聯(lián)交所參與者，通過上交所或者聯(lián)交所在對方所在地設(shè)立的證券交易服務(wù)公司，買賣規(guī)定范圍內(nèi)的對方交易所上市股票和交易型開放式指數(shù)基金（ETF）。如果香港市場投資者通過滬港通機制投資境內(nèi)上交所上市公司，并取得股息紅利，需要根據(jù)《財政部 國家稅務(wù)總局 證監(jiān)會關(guān)于滬港股票市場交易互聯(lián)互通機制試點有關(guān)稅收政策的通知》（財稅〔2014〕81號）要求進行稅務(wù)處理。

具體來說，在香港中央結(jié)算有限公司不具備向中國證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司提供投資者的身份及持股時間等明細數(shù)據(jù)的條件之前，暫時不按照持股時間實行差別化征稅政策，而是由上市公司按照10%的稅率代扣所得稅，并向其主管稅務(wù)機關(guān)辦理扣繳申報。如果香港市場投資者為其他國家稅收居民，且其所在國與中國簽訂的稅收協(xié)定規(guī)定股息紅利所得稅率低于10%，則該非居民企業(yè)可以自行或委托代扣代繳義務(wù)人，向上市公司主管稅務(wù)機關(guān)申報享受稅收協(xié)定待遇，主管稅務(wù)機關(guān)審核后，將按已征稅款和根據(jù)稅收協(xié)定稅率計算的應(yīng)納稅款的差額予以退稅。

QFII機制是外國專業(yè)投資機構(gòu)到境內(nèi)投資的資格認(rèn)定制度。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于中國居民企業(yè)向QFII支付股息、紅利、利息代扣代繳企業(yè)所得稅有關(guān)問題的通知》（國稅函〔2009〕47號），QFII取得來源于中國境內(nèi)的股息、紅利，應(yīng)當(dāng)按照企業(yè)所得稅法規(guī)定繳納10%的企業(yè)所得稅，由派發(fā)股息、紅利的企業(yè)代扣代繳。QFII取得股息、紅利，需要享受稅收協(xié)定（安排）待遇的，可通過扣繳義務(wù)人在扣繳申報時自行享受，并留存好相關(guān)證明材料以備稅務(wù)機關(guān)后續(xù)管理。

RQFII機制，即經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)，在國家外匯管理局批準(zhǔn)的投資額度內(nèi)，允許基金公司、券商等合格境外機構(gòu)投資者以來自于境外的人民幣資金（離岸人民幣）投資中國證券市場。目前，對于非居民企業(yè)通過RQFII機制從境內(nèi)上市公司取得股息紅利如何進行稅務(wù)處理的問題，并沒有明確規(guī)定。考慮到RQFII機制的交易性質(zhì)和經(jīng)濟實質(zhì)與QFII機制相類似，非居民企業(yè)可以考慮參照QFII機制的相關(guān)政策進行稅務(wù)處理。為提高稅務(wù)處理的確定性，相關(guān)非居民企業(yè)可提前與扣繳義務(wù)人主管稅務(wù)機關(guān)溝通。

情形二：投資紅籌境外上市公司

為加快融資速度、提升海外知名度，部分企業(yè)通過搭建紅籌跨境投資架構(gòu)，實現(xiàn)在海外上市的目標(biāo)。

以最典型的紅籌架構(gòu)為例，假設(shè)A公司注冊地為開曼并于開曼上市，其經(jīng)濟運行實體是位于中國境內(nèi)的D公司，D公司通過分配股息紅利的方式，將利潤轉(zhuǎn)移至位于香港的E公司，并將利潤最終轉(zhuǎn)移至A公司。在這種情況下，由于A上市公司為中國的非居民企業(yè)，境外投資者取得上市公司股息紅利，不需要在中國境內(nèi)繳納稅款。但是，中國境內(nèi)經(jīng)濟運行實體D公司在向中間公司E公司分配股息紅利時，需要根據(jù)企業(yè)所得稅法的相關(guān)規(guī)定，由D公司適用10%的稅率代扣代繳企業(yè)所得稅。那么，這筆股息紅利能否適用內(nèi)地和香港稅收安排待遇，適用5%的稅率呢？

這一問題的關(guān)鍵，在于中間公司E公司是否屬于受益所有人。在常見的紅籌跨境投資架構(gòu)中，中間層公司大多不開展實質(zhì)性經(jīng)營活動，很有可能在收到中國境內(nèi)經(jīng)濟運行實體分配的股息的12個月內(nèi)，將相應(yīng)股息分配至其位于低稅地區(qū)的公司，同時中間層公司所在地往往對此類股息實行不征稅或免稅政策。根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于稅收協(xié)定中“受益所有人”有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2018年第9號，以下簡稱“9號公告”），這些情況都屬于不利于申請人“受益所有人”身份判定的因素。

需要關(guān)注的是，9號公告擴大了安全港范圍。在紅籌跨境投資架構(gòu)下，中間層公司作為申請人，如果滿足被締約對方政府、締約對方居民且在締約對方上市的公司、締約對方居民個人這三類主體中的一個或多個，直接或間接持有100%股份，且間接持有股份情形下的中間層為中國居民或締約對方居民，中間層公司可以直接判定為受益所有人，享受稅收協(xié)定待遇。

從實務(wù)情況來看，假設(shè)位于香港的中間層公司認(rèn)為其具有受益所有人身份，由于設(shè)立在低稅地區(qū)的其他中間層公司往往很難取得香港稅收居民身份證明，將導(dǎo)致香港公司無法依據(jù)安全港的規(guī)定被直接判定為具有受益所有人身份。從各個角度分析，位于香港的中間層公司申請受益所有人身份存在困難，因而適用稅收安排待遇存在困難。

情形三：投資紅籌境內(nèi)上市公司

隨著科創(chuàng)板開市和相關(guān)配套規(guī)則的完善，優(yōu)質(zhì)紅籌企業(yè)回歸境內(nèi)上市的路徑逐漸成熟。2020年2月27日，注冊地位于開曼群島的華潤微電子有限公司正式在科創(chuàng)板掛牌上市，成為在A股市場直接發(fā)行股票并上市的紅籌第一股。對于境外投資者從紅籌境內(nèi)上市公司取得的股息紅利如何進行稅務(wù)處理的問題，實務(wù)中有兩種不同觀點。

一種觀點認(rèn)為，非居民企業(yè)從紅籌境內(nèi)上市公司取得股息紅利，需要在中國繳稅。其理由是，紅籌境內(nèi)上市公司雖在境外注冊，但是上市地為中國、實際經(jīng)營管理機構(gòu)也在中國，符合中國稅收居民企業(yè)的認(rèn)定條件，其分配的股息紅利應(yīng)屬于來源于中國境內(nèi)的所得，需要對取得股息紅利的境外投資者征收10%的預(yù)提所得稅。

另一觀點認(rèn)為，非居民企業(yè)從紅籌境內(nèi)上市公司取得股息紅利，不需要在中國繳稅。根據(jù)《境外注冊中資控股居民企業(yè)所得稅管理辦法（試行）》，境外中資企業(yè)居民身份的認(rèn)定，采用企業(yè)自行判定提請稅務(wù)機關(guān)認(rèn)定和稅務(wù)機關(guān)調(diào)查認(rèn)定兩種形式。如果紅籌境內(nèi)上市公司未自行判定為境外中資居民企業(yè)，且稅務(wù)機關(guān)并未調(diào)查認(rèn)定其為境外中資居民企業(yè)，則應(yīng)當(dāng)將紅籌境內(nèi)上市公司視作非居民企業(yè)，其向境外投資者支付的股息紅利不需要扣繳預(yù)提所得稅。

如果紅籌境內(nèi)上市公司被認(rèn)定為中國稅收居民企業(yè)，可能出現(xiàn)重復(fù)征稅的問題。在紅籌跨境投資架構(gòu)下，當(dāng)中國境內(nèi)經(jīng)濟運行實體向中間層公司分配股息紅利時，由于中間層公司很難取得受益所有人身份，無法就取得的股息紅利享受股息條款協(xié)定待遇，需要繳納預(yù)提所得稅。當(dāng)紅籌境內(nèi)上市公司將這筆股息紅利再向境外投資者分配時，如果按照來源地所得再向境外投資者征收一次預(yù)提所得稅，相當(dāng)于這筆股息紅利在中國繳納兩次稅款。基于此，筆者建議相關(guān)非居民企業(yè)進行稅務(wù)處理前，可通過境內(nèi)扣繳義務(wù)人或涉稅專業(yè)服務(wù)機構(gòu)，與相應(yīng)的主管稅務(wù)機關(guān)進行溝通，以免引發(fā)稅務(wù)風(fēng)險。

（作者單位：國家稅務(wù)總局湖州市稅務(wù)局、國家稅務(wù)總局浙江省稅務(wù)局）